含羞草社区

パンデミックによる金融不安を背景に、国际公司は国境をまたいだ债务再编を余仪なくされていますが、最新の制度が整った外国?海外统治领（タックスヘイブン地域）では、现実的な选択肢が提供されています。

复雑に统合された多国籍构造や债务构造を有する大公司グループにとって、异なる法域で手続きを并行して进める国际的な事业再编は避けられません。英领バージン诸岛（叠痴滨）およびケイマン诸岛の裁判所には、破产法や事业再编法の最先端の法环境が整っています。

叠痴滨およびケイマン诸岛の事业再编法には、类似点と相违点がありますが、両法域の裁判所には、経営不振に陥った公司が现在の先行き不透明な経済情势という课题を克服できるように支援する、独创性と强みがあります。

英领バージン诸岛におけるソフトタッチ（仮清算）

英领バージン诸岛（叠痴滨）の债务再编法（debt restructuring law）の際立った特徴としては、有名なConstellation事案に続き、裁判所が、BVIの2003年破産法第170条に基づきその包括的権限を行使し、事業再編を目的とした「ソフトタッチ」仮清算を認定できる、という点です。

従来の清算と比较すると、「ソフトタッチ」仮清算では、叠痴滨の会社を、その取缔役が引き続き管理することができ、仮清算人の支援や监督により债务を再编することができます。ソフトタッチ仮清算によって、公司は採算のとれる継続公司として存続できることが见込まれ、また、债権者には、従来の清算で期待できる成果以上の结果が提供されます。

仮清算人の任命は、自动的モラトリアムと同时には行われません。しかし裁判所は、会社からの申请に基づいて、请求に関する手続きを停止するために、法で定められた包括的なモラトリアムを许可することができます。モラトリアムが许可されると、债権者がそれに対して措置を讲じることなく、公司には、事业再编を実施するために必要な时间的犹予が与えられます。

このように进展した结果、叠痴滨は现在、他のコモンロー法域と足并みをそろえており、清算の代替案として债务の再编を推し进めています。

「ソフトタッチ」仮清算において、BVIの企業は、2004年BVI事業法（BVI Business Act, 2004）の第179条Aに基づくスキームオブ?アレンジメントによって、債務を再編することができます。これは、裁判所が認めた場合、所定の割合の債権者が承認した债务再编計画、つまり「債務に関する会社と債権者との間の取り決め」を実施することができる、法令に基づく手段です。本スキームは、裁判所から認可を受けるために、出席し議決権のあるスキーム債権者の金額ベースで75％を占める、過半数の承認が必要です。

最近のRongxinda Development（BVI）の事案では、問題となっているスキームが世界各地で実施されているかどうかは不明であったにもかかわらず、Adrian Jack判事は、国際的に認知されているかどうかという問題の重要性は低く、よって裁判所が本スキームを認可しない理由はないと判断しました。

完璧を期すために、叠痴滨には「プラン?オブ?アレンジメント」の制度も导入されています。この制度では、叠痴滨の裁判所への承认申请について、公司の取缔役が承认できます。しかしながら、こうした申请は、反対する债権者によって异议を申し立てられる可能性があり、よって确実性に欠けます。

ケイマン诸岛における事业再编

ケイマン诸岛の事业再编制度で最も注目を浴びているのは、2021年会社（改正）法として知られる、ケイマン诸岛会社法第5编の改正が最近発表されたことです。

本改正法により、债务の支払が不可能になる、あるいはその恐れがあることを理由に、公司が裁判所に再生担当官の任命を申请することができます。つまりその目的は、债権者に対して和解や调停を提示することです。

これによって既存の制度が近代化され、ケイマン诸岛大法廷の监视の下、债务再编を求める公司に対して确実性と保护が强化されることが期待されます。

施行は2022年下半期になる可能性が高く、施行されれば、公司の取缔役は清算の申し立てを提出せずに、公司を破绽させないように、再生担当官の任命を申请することができます。

これは、仮清算よりも、さらに利用しやすいプロセスです。现在の制度下では、公司は、仮清算人の任命を申请する前に、清算の申し立てを提出する必要があります。

诉讼において繰り返し问题となるのは、公司の取缔役に、その株主や会社定款によって正当な権限が与えられていない场合、清算の申し立てを申请する権限があるかどうかということです。

一方で、新制度の下では、取缔役は、会社の定款に基づき明确な権限があるかどうかにかかわらず、株主の决议なしに再生担当官の任命の申し立てを行う选択肢があります。

追加的なメリットとして、域外のモラトリアムは、再生担当官の任命を申请する际に、自动的に発生します。よって、公司は、ケイマン诸岛またはその他の法域において、债権者が会社に対して措置を起こすことから守られ、债権者が公司清算を求める危険性を排除します。また、ケイマン诸岛の裁判所の许可がない限り、公司が清算される决议を可决することはできません。

再生担当官が任命されると、现在の仮清算人と同じ役割が担えるようになり、スキームオブ?アレンジメントにより、规制による干渉やコストが少ない状态で、経営不振に陥った公司が、金融债务を交渉、再构筑できるよう支援し、促すことができます。本改正法は、同法、外国法、または合意による事业再编に基づいて、和解および调停の両方に适用されます。

并行して进める手続き

香港で上场している中国本土の多くの公司グループは、ニューヨーク州法に準拠した関连债券により、米ドル建て债务を増やしています。债务再编のために、実际によく用いられるのは、会社が登记されているか、または主な利益が集中している外国?海外统治领にスキームを导入することで、こうした负债について折り合いをつけ解决する方法です。この后、米国连邦破产法第15章に基づき、米国での承认を求めた补助手続きにおいて申请が行われます。しかし、直近の判例法では、公司の状况によっては、これが、あらゆる公司に适切というわけではないことが示されています。

第15章に基づく承认により手続きに影响が生じ、债権者が米国内にある债务者の财产に対して讲じる措置を妨げることになりますが、债务を免除することになりません。つまり、そうした承认は、米国に対してのみ限定的に有効となります。

公司が、ニューヨーク州法に準拠した债务を免除し、スキームに参加していない债権者が别の法域で公司を清算できないようにする必要がある场合、世界的に影响力があるとされる、米国连邦破产法第11章に基づき适切な手顺が适用されなければなりません。

多くのコモンロー法域では、債務を生み出した金銭債務証書を管轄する法域の法律に従って和解による解決をした場合に限り、債務が免除されたと見なされる、英国の「ギブズの法則（rule in Gibbs）」を採択しています。従って、外国法、例えばニューヨーク州法あるいは香港法に準拠した債務について、和解による処理を行う外国?海外統治領の裁判所が認可したスキームは、外国法域に提出した債権者を拘束するものとして、扱われることになります。

しかし、これは、外国の法域において、スキームの手続きあるいはその他の関连する破产プロセスに参加しなかった债権者を、拘束しない可能性があります。よって、会社が登记されているか、あるいは资产所有事业体が法人化されている叠痴滨またはケイマン诸岛におけるスキームに加えて、法律が债务に适用される法域において、并行してスキームを実施することや、不満を募らせた债権者がその外国法域で会社に対して申し立てを行うリスクを排除することも必要となる场合があります。

结论

现在の経済情势では、流动性が重要です。债権者および経営不振に陥った会社にとっては、流动性が枯渇する前に、早い段阶で债务再编について対话を始めることが得策です。

叠痴滨でのソフトタッチ仮清算や、ケイマン诸岛において近く导入される再生担当官制度によって、グループ债务を再编する海外事业体を有する公司に、追加の选択肢が提供され、そうした公司の事业再生が支援されることになります。

Luckin Coffee（瑞幸咖啡）の最近の成功例で実証されるように、こうした過程が、適切に展開された場合、略奪的な債権者および行き詰った投資家から、経営不振に陥った会社を守ることができるとともに、事業改善や破産回避のために時間的猶予が与えられることになります。ほとんどの場合、こうしたプロセスにより、債権者も、清算する場合より良い条件で回収を行うことができます。

日和见主义的な债権者が、场合によっては、他の债権者を出し抜くために、法人登记が行われた叠痴滨やケイマン诸岛の法域で、公司に対して付随する措置を一方的に讲じる场合があります。そうした事态を防ぐために、外国で主な债务超过手続きを行う公司グループは、保护的な手続きを検讨したいと考える可能性もあります。このようなことをすれば、债権者や出资者のために本来であれば会社が利用できる救済策に支障をきたすことになるでしょう。

ARISTODEMOU LOIZIDES YIOLITIS, SHANGHAI

REPRESENTATIVE OFFICE (CYPRUS)
Unit 2, 9/F, Tower 3, Lujiazui Finance Plaza
826 Century Avenue, Pudong New Area,
Shanghai – 200120, China
Eメール: china@harneys.cn