公司础是一家从事某特种设备生产的外国公司。在中国境内只有列入主管部门名单的公司方可合法生产该设备，公司叠为该名单内的中国公司。础公司为进入中国市场，与叠公司合作，于2007年与叠公司签订合资合同，共同出资设立一家合资公司，从事该特种设备的生产。
双方在合资合同中约定，合资公司设立后叠公司将协调主管部门在约定期限内将合资公司列入名单，使合资公司在中国合法生产该设备，此后础公司才会向合资公司出资。合资公司到期未被列入名单的，合资合同自动终止。
合资公司于2008年初设立，此后叠公司未能按期使合资公司列入名单，且础公司在合资公司为叠公司代工产物的价格上也未能与叠公司达成一致，故础、叠公司均未实际出资，合资公司也未开始经营。
2009年年底，合资公司因未办理2008年度的公司年检而被吊销营业执照。础公司认为合资合同已自动终止，为尽早进入中国市场，与新的合作方签订了资产收购协议，并拟报请审批机关批准生效。
此后，叠公司向仲裁机构提起仲裁，认为础公司因为代工产物价格未能达成一致而终止合同的行为构成违约，要求判决础公司继续履行合同、按期出资并赔偿叠公司。
叠公司同时认为础公司新的投资项目违反了合资合同中的限制竞争条款，础公司应予赔偿。
在此种情形下，础公司如何才能最大限度的保护自身的商业利益？
法律策略
北京市大成律师事务所
高级合伙人
投资者由于各种商业风险，不可避免的会遇到不成功的投资。此时投资者需要以最低的成本从该项投资中抽身，以便开始新的投资活动。因此在前述案件中，础公司必须赢得仲裁案件。但仲裁毕竟是一项对抗性的游戏，裁决结果取决于仲裁双方对事实的证明、对合同及法律的理解与判断、仲裁员被双方说服的程度、仲裁员个人的经验判断等，这些变量导致仲裁结果在相当程度上存在不确定性。
础公司如何确保在仲裁中取得有利的裁决？一种方式，是将仲裁案件的审理作为主要战场，通过可靠的证据与严谨的法律分析说服仲裁庭做出有利裁决。另一种方式，是将仲裁案的审理作为战争中的一场战役，将仲裁案置身于更广阔的视角，通过与其他法律手段及商业计划互相配合，促使仲裁庭只能作出有利于础公司的裁决，并保证础公司的整体商业计划。
如前所述，合资公司已被吊销营业执照。根据中国法律，公司被吊销营业执照后未及时清算的，股东或债权人可申请人民法院指定清算组进行清算。如合资公司已进入清算与解散的司法程序，合资合同在客观上将再无继续履行的必要性，故仲裁庭将不再可能支持任何有关继续履行合资合同的请求。因此础公司决定通过司法途径先开始合资公司的清算。
北京市大成律师事务所
高级律师
为避免在合资公司清算前仲裁案件已审理完毕并作出裁决结案，础公司需要合法地利用仲裁程序延缓仲裁案件的审理。但是，础公司新的投资项目一旦经审批机关批准后生效，则础公司违反了合资合同限制竞争的条款，因此为了保证新项目的进程，础公司需要加速仲裁案件的审理。在延缓或是推动仲裁案件的问题上础公司陷入了两难。合资合同约定，违反限制竞争条款的违约金是础公司在新投资项目中获得的利润，而根据础公司在新投资项目的商业计划，新投资项目最初叁年并不产生利润，因此础公司实际无须支付竞业禁止违约金。
因此础公司立即着手通过与叠公司在仲裁庭调解的方式争取时间，并同时向人民法院申请清算。此后合资公司清算一案顺利地被人民法院受理，仲裁庭在得知此情况后也认为合资合同缺乏继续履行的必要性，并支持了础公司对于确认合同终止的请求。人民法院在获悉仲裁裁决已确认合资合同终止后，更加积极地推动公司清算工作，使础公司较快了结了一项不成功的投资，并保证了新的投资项目未受到不利影响。
是一场战争而非战斗
前述案件中，合资合同纠纷的仲裁案件、合资公司的司法清算、投资者新的投资项目均按着合适的节奏一一推动，仲裁案件不再是唯一的战场，而成为了一场战争的一部分，并通过对全局的运筹安排而实现了最后的胜利。
事实上，任何争议的解决，战场不只是诉讼或仲裁的庭审。诉讼仲裁的庭审应当与其他法律途径结合起来。
作为诉讼或仲裁的律师不仅需要精妙的诉讼或仲裁技巧与经验，更必须具备丰富的地方性知识，并统筹兼顾各种法律途径，促使诉讼或仲裁对委托人有利地发展，并使委托人的商业利益最大化。
邓永泉律师，大成律师事务所高级合伙人，专业领域为外商投资、并购、房地产与建筑工程、诉讼与仲裁
杜国栋律师，大成律师事务所高级律师，专业领域为外商投资、房地产与建筑工程、诉讼与仲裁
大成律师事务所 — 北京总部
北京市东城区东直门南大街3号国华投资大厦
12-15层
邮编 : 100007
电话: +86 10 58137130 (Dennis Deng)
电话: +86 10 58137206 (Kevin Du)
传真: +86 10 58137788, +86 10 58137766
电子信箱: yongquan.deng@dachengnet.com
guodong.du@dachengnet.com
www.dachengnet.com
