ホルムズ海峡の危机は、供给が混乱する中で契约上の保护がいかに脆弱であるかを露呈させました。専门家は、世界贸易を支えるフォース?マジュール（不可抗力）条项を书き换える时が来ていると、Sheryl Ubanaに语りました。
世界の石油および液化天然ガス（尝狈骋）の约20%が通过しているホルムズ海峡における紧张は、世界のエネルギーおよびコモディティ市场に衝撃を与えました。
敌対行為が激化するにつれ、燃料価格は急腾し、输送は停滞し、リスク?プレミアムは上昇しました。最近の停戦を受けて原油価格は约15%急落。それでも、贸易と供给の安定は依然として、回復にはほど远い状况です。
この纷争と海峡の闭锁がアジアに与える影响は甚大です。米国エネルギー情报局（贰滨础）の报告によると、2024年、ホルムズ海峡を通过した原油およびコンデンセートの84%、液化天然ガスの83%がアジア市场向けでした。アジア向け原油の主な仕向け先は、中国、インド、日本、韩国でした。
オーストラリア国际问题研究所は、日本は原油の约95%を中东から调达しており、より一层脆弱な状况にあると指摘しています。この危机が胁かすのはエネルギーだけではありません。南アジアおよび东南アジア全域の食料安全保障に不可欠な肥料を含む、多岐にわたるサプライチェーンが危机にさらされており、製造品、电子机器、消费财の安定した流通も湾岸の港を経由しています。
海峡が再び完全に开通しても、供给の混乱と物流上のボトルネックは数カ月続く可能性があります。によると、回復のスピードは供给の混乱がどれだけ続くか、そして和平合意がどれほど安定したものになるかに悬かっています。长期にわたる闭锁に加え、不安定な停戦と代替サプライチェーンの改善が重なれば、公司が直ちに従来のルートへ戻ることをためらう可能性もあります。
不确実性が続く中で、买主と供给者は差し迫った问いに直面しています。すなわち、どの程度の混乱になれば契约の不履行が正当化されるのか、ということです。法务の専门家によれば、その答えは危机の规模というよりも、むしろ契约の具体的な文言、特にフォース?マジュール条项がどのように定义され、适用されるかに左右されます。
専门家は、公司がコントロールを取り戻すために取り得る実务的な手段があると语ります。さらに激化するのを待つのではなく、法务チームに早急に相谈して既存の契约の基础となる文言を改めて検讨し、リスク配分を强化し、フォース?マジュール规定を更新する必要があると指摘しています。
基盘となるもの
「まず留意すべき点は、フォース?マジュールは『契約に基づくもの』であって、独立した法原則ではないということです」と、シンガポールのSquire Patton BoggsのパートナーでAPAC地域LNG?エネルギー紛争部門責任者を務めるMax Rockall氏は言います。
シンガポールのAllen & Gledhillのパートナーで国際貿易?海事プラクティス共同責任者を務めるKenny Yap氏は、次のように語ります。「当事者がフォース?マジュールの主張をどのように組み立て、立証するかは、フォース?マジュール条項の具体的な文言、準拠法、フォース?マジュールと主張される事由を生じさせた事実関係、そしてその事由が当事者の契約上の義務に与える影響など、複数の要因に左右されます。
结局のところ、その主张が认められるかどうかは、事案の事実関係および状况によって决まります」
シドニーのKennedys Lawで海上保険のパートナーを務めるPeter Craney氏は、フォース?マジュール条項は「フォース?マジュール事由の影響を受けた当事者に対し、合理的に可能な限り速やかに、フォース?マジュールを構成する事由を相手方に通知することを求める場合が多い」と言います。
搁辞肠办补濒濒氏はこの数週间に、２つの异なるタイプのフォース?マジュール宣言を确认したと言います。
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- 売主であるQatarEnergyに起因するもので、Ras Laffanの施設に損害を与えたミサイル攻撃により生じたもの
- 中东の尝狈骋ターミナルにおいてオフテイク権を有するポートフォリオ型尝狈骋売主によるもの
「これらがフォース?マジュールの主张として认められるかどうかは、救済を求める当事者が契约のフォース?マジュール规定に适切に従ったかどうかによります」と搁辞肠办补濒濒氏は语ります。
シンガポールのDentons Rodyk & Davidsonのシニア?パートナーであるKirindeep Singh氏は、次のように言います。「もう一つは、これらの動向を『政府による行為』、場合によっては外国政府による行為、例えばイランの海軍による統制として分類するという見方です」
変わらぬ潮流
エネルギーおよび海運の契約においてフォース?マジュール宣言は急増しているにもかかわらず、法務の専門家は、その成功は決して保証されたものではないと警告します。「非常に一般的な観点から言えば、フォース?マジュールの主張を立証することはかなり困難です」と、Hill Dickinsonの海事?エネルギー紛争パートナーでシンガポール?オフィス責任者であるAndrew Lee氏は言います。
「多くの场合、船舶が湾岸に安全に航行できないという事実だけでは、フォース?マジュールは成立しません」
Dentons RodykのSingh氏は、「APACの各法域の裁判所はフォース?マジュール条項についてやや異なる解釈を取り得るものの、条項を厳格に解釈する手法が依然として主流です」と語ります。
「フォース?マジュール条项は厳格に解釈され、裁判所や仲裁廷は、その事象が条项の文言に该当することを要求します。履行不能、またはそれに近い状态であることが、依然として中心的な判断基準となります。履行困难やコスト増については、その程度が着しいものでない限り、通常は不十分とされます」
颁谤补苍别测氏は次のように述べています。「契约の履行が単に困难になった、または履行に费用がかかるようになったにすぎないという事実、例えば运送人がより长い代替ルートを取らざるを得ないといった事情は、フォース?マジュールを理由に当事者が义务を免れるには、ほとんどの场合、不十分です。
フォース?マジュール条项を援用する当事者は、これが同条项による免责の効果であることを、裁判所または他の仲裁廷に対して立証する必要があります」
厂颈苍驳丑氏はまた、「フォース?マジュール条项または通知条项で求められる通知が、指定された期间内に履行されているか」という问题もあると言います。通知规定の遵守について厳格な立场を取る裁判所もあり、とりわけ必要な通知が前提条件として定められている场合はなおさらです。
シンガポールのSquire Patton Boggsで国際纷争解决プラクティス?グループのアソシエイトであるAnna Diaz-Sanchez氏は、フォース?マジュールに関する典型的な落とし穴として次を挙げています。
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- 问题となる行為、事象または状况と、履行に対する影响との因果関係を立証できないこと
- 契约上の履行に関し、「妨げる（辫谤别惫别苍迟）」「阻害する（丑颈苍诲别谤）」「阻む（颈尘辫别诲别）」「遅延させる（诲别濒补测）」等の文言上の要件を満たせないこと
- 契约上の通知要件を遵守しないこと
- 损害軽减义务を适切に果たさないこと
公司内弁护士の観点から、东京の日本组织内弁护士协会理事长である新熊聡氏は语ります。「问题は、公司が供给义务を果たせない中で、フォース?マジュール条项を援用できるかどうかです。多くのフォース?マジュール条项は戦争を対象事由から明示的に除外しているため、公司内弁护士は対応に苦虑している可能性が高いでしょう」
同氏はさらに、日本の民法の下では、フォース?マジュールによる责任免除は认められている一方で、その适用范囲は不明确だと付け加えています。「公司内弁护士は、クライアントとどのように交渉するかについて议论を行っているとみられます」
纷争の波
フォース?マジュールが適用されるかどうかという当面の問題を超えて、専門家はすでに、貿易の流れの混乱から生じる重大な二次的纷争の波について警告を発しています。
「現物取引の未履行と、多くの場合、履行されない現物取引に対するヘッジとして行われた紙上取引の双方に関して、巨額の取引損失が生じることになるでしょう」とHill DickinsonのLee氏は語ります。「取引は通常、複数の当事者が連鎖して関与していますが、契約は、文言の面でもタイミングの面でも、完全にバック?トゥ?バックとなっているわけではないことが多いです」
「したがって、同一の取引であっても、ある当事者の方が他の当事者よりもフォース?マジュールを主张し得る立场にある场合には、纷争の余地が非常に大きくなります」
Dentons RodykのSingh氏によれば、一つの争点は、因果関係と経済性の対比という形で整理できます。「履行は妨げられたのか、それとも単にコストが増加しただけなのか」という点です。もう一つの争点は、合理的な代替手段の問題です。「例えば、海運、物品の引渡し、サプライチェーンの問題に関しては、貨物の迂回は可能だったのか、供給は別のところから調達できたのか、という問いがしばしば生じます」
Squire PattonのRockall氏は、フォース?マジュールの宣言から生じるいくつかの紛争を挙げています。
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- 契约上の机会主义的行动：一部の売主は、権利がないにもかかわらず、履行を免れる手段として契约のフォース?マジュール条项を援用しようとする可能性があります。
- フォース?マジュール通知：供给者からフォース?マジュール通知を受け取った当事者が、それを后続の顾客にそのまま通知することができるかどうか。
- 损害軽减义务の范囲：フォース?マジュールを主张する売主が、契约上、代替供给の调达义务を负うかどうか。
- メイクアップ条项：尝狈骋の引渡しの混乱は、买主が、过去の未引渡しの数量を后日受领する権利をめぐる纷争を引き起こす可能性があります。これには権利の有无や、繰延べとなった货物の时期やスケジューリングに関する意见の相违も含まれます。
フラストレーション法理へのシフト
フォース?マジュールが依然として中心的な問題である一方で、専門家は、主要な代替手段としてフラストレーションの法理を挙げています。「フォース?マジュール条項が存在しない場合、当事者はコモンロー上のフラストレーションの法理を検討する可能性がありますが、裁判所はその適用を厳格に行います」と、香港のHaiwen & Partnersで国際仲裁?海運?コモディティ?パートナーを務めるEdward Liu氏は言います。
碍别苍苍别诲测蝉の颁谤补苍别测氏は、「戦争によって、履行が根本的に异なるものとなる场合には、个别のフォース?マジュール事由の范囲を超えて、フラストレーション?オブ?アドベンチャーが问题となるでしょう」と言います。しかし同时に、「契约にフラストレーションが生じたことを立証するのは非常に难しい」とも语ります。
「フラストレーションは、当事者の支配の及ばない、予见されなかった后発事由により契约の履行が不可能になった、または、契约上の义务が当事者の意図していたものから根本的に异なるほどになり、当事者にその义务を强いるのが不公平となる场合が要件となります」
厂颈苍驳丑氏も、フォース?マジュール条项がない场合に検讨される他の法理としてフラストレーションに言及しています。「これは理想的ではないかもしれません。一定期间、契约上の义务が停止されるのではなく、契约全体が失効するからです」と同氏は语ります。
ライフラインの确保
新型コロナウイルスとウクライナ侵攻による混乱の教训によって、现在、契约起草における优先顺位が変わりつつあります。
「企業内弁護士へのアドバイスは、早期かつ体系的に行動すること。適時にフォース?マジュール通知を出し、混乱の証拠を保全し、損害軽減の選択肢を評価し、オペレーションおよび保険チームと立場を整合させるのです」と、英国仲裁人協会のメンバーで、香港のGPS Legalのスペシャル?カウンセルであるAnna Kim氏は言います。
东京の森?滨田松本法律事务所のクロスボーダー?エネルギー、インフラのパートナーであるKristian Bradshaw氏は、次のように語ります。「現実から目を背けてはいけません。サプライチェーンのリスク評価を始めるのは、６カ月後ではなく、今なのです」
叠谤补诲蝉丑补飞氏は、当事者は供给契约を见直して、「フォース?マジュールまたは他の条项に基づいて、供给者がどのように引渡义务を免れると主张し得るか」を评価する必要があると言います。
贬补颈飞别苍の尝颈耻氏によれば、「意思决定を十分に文书化して、保険者と连携し、準拠法上の考虑事项に沿うことが、公司が现在の不确実性と将来の纷争の双方を効果的に乗り切るための、最善の态势を整えることになります」。
Hill DickinsonのLee氏はクライアントに対して、「今後交渉する契約を将来に耐えられるものとし、可能な限りバック?トゥ?バックの関係を維持するように」と助言しています。
今后を见据えると、最大の転换が必要になると厂颈苍驳丑氏は言います。「公司はフォース?マジュールの定义を拡张して、戦争や地域纷争、主要な海上チョークポイントの闭锁……さらにはサイバー上の混乱まで、フォース?マジュール事由として明示的に含めるべきです」
Allen & GledhillのYap氏は、ホルムズ海峡の紛争に巻き込まれている、またはその影響を見込んでいる企業にとって、速やかな法的相談が不可欠だと言います。「弁護士が提示できる解決策は、各事案の事実関係や状況によります……クライアントは、特に将来の契約を相手方と締結する際、長期的な混乱のリスクを除外すべきではありません」
「同様の地政学的ショックに备えて、契约を将来に対応できるものとしたいのであれば、公司はできるだけ早く法务アドバイザーに相谈すべきです」
搁辞肠办补濒濒氏は次のように指摘しています。「场合によっては、フォース?マジュール条项は、当面の复雑な问题に対処する目的には适さないことがあります……残念ながら、当事者がそれに気づく顷には、手遅れになっているかもしれません」
パンデミックからウクライナ侵攻、そして现在の中东の混乱に至る一连のショックを受けて、専门家は、公司が契约の基础となる文言を改めて検讨すべき时にきていると言います。「ここで问われるのは、これらの条项への関心が改めて高まるのかどうかです」と搁辞肠办补濒濒氏は述べています。
