中国で不动产开発业者の债务不履行が増加し、アジアの金利上昇により不良债権が拡大していると伝えられる中、贷し手は、不良债権のリストラクチャリングまたは処分によって、徐々にリスク管理を行ってきました。パンデミックによって长引く経済的低迷、ならびにそれに関连する制限措置も、こうした动向の一因となっています。
本稿では、英领バージン诸岛（叠痴滨）およびケイマン诸岛の法律的観点から、金融机関による既存の贷出债権や関连するセキュリティパッケージの譲渡について検讨します。これは、现在苦境にあるアジア市场全体の大半の贷し手が関心を寄せる问题であると考えられ、また、オフショアのセキュリティパッケージに支えられている不良债権に関しては、今后借り换えおよびリストラクチャリングが拡大を続けると予想されます。
贷出债権の譲渡性
パートナー
Loeb Smith Attorneys
贷出债権の譲渡性を評価する出発点は、融資契約を確認し、関連する融資を貸し手が譲渡する際にどのような制限があるかを特定することです。例えば、借り手の事前の書面による承諾が必要となる可能性がありますが、融資契約で、借り手がそうした承諾を拒否できる状況が規定されている可能性もあります。住宅ローンや消費者金融など、一定の種類の贷出债権の譲渡性が制限されている可能性もあり、また譲渡人は、義務負担のある守秘義務の内部規定や、データ保護要件に従わなければならない可能性があります。
借り手が叠痴滨またはケイマン诸岛の法人であり、また譲渡契约の当事者である限り、これらは主に融资契约の準拠法に基づいて决定されるべき国内法の问题ですが、（特に）関连会社が譲渡契约の缔结に必要な能力と、権限を有していることを确认するために、贷し手のオフショア弁护士が法的な意见书を発行することが通例となっています。
オフショアのセキュリティパッケージ
アジアにおける対外融资の大半は、オフショアのセキュリティパッケージに支えられています。従って、贷出债権の购入候补者は、以下の点に留意する必要があります。
- 担保権者の担保権を购入者またはその候补者に譲渡する方法については、慎重に検讨する必要があります。例えば、叠痴滨の法律に基づいて、无体动产の法的所有権やその他の财产権を譲渡する方法は一般に存在しません。当事者が、叠痴滨の法律に基づき无体动产の法的所有権を譲渡したい场合、原则として、契约更改によってのみ実现可能です。しかし、无体动产が、衡平法上の権利において叠痴滨で譲渡されることは可能であり、通常、このような方法で実施されます。
- 担保提供者に譲渡が通知されるまで、担保提供者が、当初の譲渡人の便益に関するあらゆる义务を果たす（场合によっては、当初の譲渡人への支払いを行う）可能性があります。しかしながら、譲渡自体は譲渡人と譲受人との间で有効であるため、譲渡人は、譲渡条件に基づき、譲受人に対して説明をする必要があるかもしれません。担保提供者に対して书面での通知を行うことや、担保提供者が当该通知の受领を确认することは、証拠となる根拠を示すために惯例的に実施されますが、こうしたことを行う必要はありません。
- 担保提供者がBVIの企業であり、BVI会社登録局（Registrar of Corporate Affairs／以下、「登録局」）が管理する登録済みの担保権の登録簿に、担保の詳細を登録している場合、担保提供者は、BVIの法律に準拠するために、登録局に担保権の変更について登録しなければなりません。登録局は、担保権の変更が正式に登録されたことの証拠として、担保権変更の証明書を発行し、担保の変更についての明細に押印します。
- 担保提供者が叠痴滨またはケイマン诸岛の会社である场合、その担保権の登録、または抵当権および担保権の登録は、新たな担保権者の名前および住所が反映して更新されなければなりません。更新しないことで、基本的な担保権が无効になることはありませんが、罚金が科される可能性があります。
- 実际のところ、慎重に作成された譲渡契约书では、现地法に沿った全ての申请を完了し、双方が容认できる期间内に更新を登録するために、関係当事者に明确な义务を课しています。こうしたすべての申请が正确に作成され、譲渡方法が叠痴滨またはケイマン诸岛の法律に準拠したものとなるように、オフショア弁护士を雇う必要があります。
Peter Vasは、香港に所在するLoeb Smith Attorneysのパートナーです。Robert Farrellも本稿の執筆に協力しました
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